ABUSI DEL DATORE DI LAVORO

Chi subisce mobbing ha ben presenti quali sono i comportamenti datoriali che influiscono sul suo stato psico-fisico, ma l’elencarli in modo sistematico può essere utile per individuare anche strategie di contrasto

Fonte: laleggepertutti.it – articolo del 10 Luglio 2022

Link: https://www.laleggepertutti.it/579209_abusi-del-datore-di-lavoro

Sintesi della redazione Risorsa

Ricatti, violenze, falsità e ore non conteggiate: quando denunciare il datore di lavoro.

Sono numerosi gli abusi del datore di lavoro che possono essere denunciati all’Ufficio Territoriale del Lavoro o, con una causa civile, al tribunale ordinario per ottenere il risarcimento. Non c’è solo il tradizionale mobbing o il mancato pagamento dello stipendio e dei contributi. La giurisprudenza ha elaborato una serie di ulteriori ipotesi, come ad esempio lo «straining» o il «demansionamento di fatto», che danno comunque al dipendente diritto a una tutela giudiziaria.

Elencare tutti gli abusi del datore di lavoro sarebbe lungo e complicato, ma proveremo a fornire una rapida carrellata in modo che il dipendente vessato possa sapere come difendersi.

Si tenga comunque conto del fatto che non basta subire un abuso da parte dell’azienda per poter chiedere il risarcimento: il lavoratore deve anche fornire la prova di un danno concreto ed effettivo, un pregiudizio cioè alla propria carriera e/o alla salute psicofisica. È quello che spesso succede in tema di «mobbing», dove le cause vengono intraprese con una certa leggerezza e, nonostante la dimostrazione della condotta persecutoria, il risarcimento non viene poi erogato proprio per insufficienza di prove relative al danno patito dalla vittima. Ma procediamo con ordine.

Falsità in busta paga

La busta paga che non elenca le ore effettivamente prestate dal dipendente è illegittima. Il lavoratore può agire in tribunale per chiedere l’accertamento delle differenze retributive e ottenere così il pagamento di quanto effettivamente “lavorato”. Secondo la Cassazione  si può parlare di caporalato tutte le volte in cui il dipendente viene inquadrato come part-time ma lavora come un full-time. Obbligare il dipendente ad osservare l’orario del tempo pieno pagandoli invece come un tempo parziale integra il reato di sfruttamento del lavoro previsto dall’articolo 603 del codice penale. La norma punisce chi l’imprenditore che recluta lavoratori corrispondendo loro retribuzioni in modo palesemente difforme dai contratti collettivi nazionali o territoriali. Si configura il reato di caporalato perché il datore approfitta dello stato di bisogno, che può pure consistere solo in una situazione di grave difficoltà, anche temporanea. Il dipendente costretto ad accettare le condizioni imposte per la necessità di mantenere l’occupazione può quindi sporgere querela entro 3 mesi da quando il fatto si è verificato. Specie se non esistono possibili alternative di lavoro nel contesto in cui matura la vicenda (e in altre zone del Paese, soprattutto al Sud). Lo stato di bisogno indicato dalla norma incriminatrice, infatti, non va inteso come una condizione di necessità «tale da annientare in modo assoluto qualsiasi libertà di scelta», ma anche come semplice difficoltà occupazionale derivante dall’alto tasso di disoccupazione del luogo.

Minaccia di licenziamento

Il datore di lavoro che minaccia il dipendente commette il reato di estorsione: succede quando pone, come alternativa all’accettazione di una paga più bassa o alla rinuncia ai diritti previsti dalla legge, il licenziamento. «O accetti, o te ne puoi anche andare!» è una frase che si sente spesso nei corridoi delle aziende. Eppure, secondo il codice penale, questo comportamento costituisce reato e può essere oggetto di querela dinanzi alla polizia, ai carabinieri o direttamente alla Procura della Repubblica.

Mobbing

Per mobbing si intende una condotta ostile e vessatoria, reiterata nel tempo, tenuta dal datore di lavoro o dai colleghi nei confronti del lavoratore:

-che realizzi sistematicamente una forma di discriminazione o di persecuzione psicologica della vittima nell’ambiente di lavoro;

-con effetti lesivi sull’equilibrio psico-fisico e sulla personalità del dipendente.

Non esiste una tipizzazione delle condotte mobbizzanti. Infatti, possono costituire mobbing:

-l’insieme di comportamenti lesivi della dignità del lavoratore (ad es., attacchi sul piano personale);

-fattori intrinsecamente legittimi e conformi alla legge se isolatamente presi, ma che vengono attuati con una sistematicità tale da assumere valenza negativa (ad es. la comminazione di sanzioni disciplinari illegittime o la sistematica e ingiustificata negazione di ferie e permessi, sorretta da un intento lesivo diretto alla persecuzione).

In proposito, la Cassazione ha affermato che ai fini della configurabilità del mobbing lavorativo sono necessari sia una serie di comportamenti di carattere persecutorio – illeciti o anche leciti se considerati singolarmente – che, con intento vessatorio, siano posti in essere contro la vittima in modo sistematico e prolungato nel tempo, direttamente da parte del datore di lavoro o di un suo preposto od anche da parte di altri dipendenti: scopo unitario di tali comportamenti deve essere l’intento persecutorio unificante tutti i comportamenti lesivi. Dunque ai fini del mobbing non basta l’atteggiamento autoritario del superiore gerarchico, laddove questo sia rivolto non solo ad uno specifico dipendente, ma anche ad altri colleghi e sia finalizzato al corretto funzionamento dell’attività aziendale. Né è sufficiente l’accanimento contro un dipendente se lo scopo non è rivolto appunto alla sua emarginazione e allontanamento dall’ambiente lavorativo. Si può ben comprendere, alla luce di ciò, come fornire la prova del mobbing è tutt’altro che facile. Senonché, chi non riesce a dimostrare il mobbing potrebbe agire per l’accertamento dello straining, un illecito molto simile al mobbing ma più facilmente provabile (v. dopo).

Il mobbing diventa reato di atti persecutori nei piccoli contesti aziendali dove il datore di lavoro è a contatto diretto coi dipendenti. In quelli più grandi invece il mobbing è solo un illecito civile che dà diritto al risarcimento nella misura però in cui il dipendente riesca a dimostrare di aver subito un danno alla propria salute psico-fisica. La prova è a suo carico e non è agevole. Il datore di lavoro è responsabile non solo dei comportamenti mobbizzanti da egli stesso tenuti, ma anche di quelli posti in essere dal resto del personale, dal momento che egli ha il dovere di reprimere, prevenire e scoraggiare tali comportamenti. Non è responsabile se prova di aver adempiuto all’obbligo di protezione del lavoratore.

Demansionamento di fatto

La legge esclude la possibilità di adibire il dipendente a mansioni inferiori rispetto a quelle per le quali è stato assunto. Adibire un lavoratore a mansioni inferiori, infatti, svilisce la professionalità del lavoratore e crea un danno al suo bagaglio professionale. Questa regola prevede, tuttavia, un’eccezione. La legge riconosce che, in caso di modifica degli assetti organizzativi aziendali che incide sulla posizione del lavoratore, lo stesso può essere assegnato a mansioni appartenenti al livello di inquadramento inferiore, purché rientranti nella medesima categoria legale.

In questo caso, dunque, sempre in modo unilaterale, il datore di lavoro può assegnare un lavoratore a mansioni inferiori. Il tutto, in ogni caso, con dei limiti importanti:

-alla base del demansionamento deve esserci un motivo oggettivo dimostrabile, ossia, un processo di riorganizzazione aziendale che modifica gli assetti organizzativi dell’azienda e incide proprio sulla posizione professionale ricoperta dal lavoratore;

-il datore di lavoro non può demansionare il lavoratore in modo del tutto libero. Infatti, può assegnargli, al massimo, mansioni appartenenti al livello di inquadramento immediatamente inferiore;

è fatta, comunque salva la categoria legale. Ciò significa che, in ogni caso, ad esempio, le nuove mansioni non possono appartenere alla categoria impiegatizia se il dipendente è un quadro; è fatto salvo il trattamento economico-retributivo ed il livello di inquadramento contrattuale del lavoratore. La legge prevede al riguardo che il lavoratore, anche se di fatto esegue mansioni inferiori, ha comunque diritto alla conservazione del livello di inquadramento e del trattamento retributivo in godimento, fatta eccezione per gli elementi retributivi collegati a particolari modalità di svolgimento della precedente prestazione lavorativa; il cambio di mansioni va comunicato per iscritto sotto pena di nullità; se la natura delle mansioni lo richiede, il cambio mansioni deve essere accompagnato da una idonea formazione. Il demansionamento non è un reato ma un illecito civile che consente di ottenere il risarcimento del danno. Accanto al demansionamento, esiste anche il demansionamento di fatto, quello cioè che, pur non intaccando formalmente la posizione del dipendente, lo costringe a una prolungata inattività rivolta a mortificarlo. E questa condotta, se reiterata, può diventare anche mobbing. Secondo la giurisprudenza [2] infatti è mobbing costringere il dipendente all’inattività, anche se il datore continua a pagarlo. E ciò perché l’ozio forzoso è una vendetta dell’azienda: il lavoratore ha ottenuto la reintegra dal giudice dopo il licenziamento. E in ufficio tutti sanno che, per ordine del direttore, non bisogna parlare al “reprobo”. Risultato? Il prestatore emarginato è vittima di una condotta vessatoria e va risarcito dei danni, patrimoniali e non: i primi, pari a metà dello stipendio, per la dequalificazione professionale, i secondi per la lesione alla salute, all’immagine e alla dignità personale.

Straining

Lo straining è definito come una forma attenuata di mobbing nella quale manca il carattere della continuità delle azioni vessatorie. Lo straining è «una situazione di stress forzato sul posto di lavoro, in cui la vittima subisce almeno una azione che ha come conseguenza un effetto negativo nell’ambiente lavorativo, azione che oltre ad essere stressante è caratterizzata anche da una durata costante. La vittima è rispetto alla persona che attua lo straining, in persistente inferiorità. Lo straining viene attuato appositamente contro una o più persone ma sempre in maniera discriminante». La differenza principale tra straining e mobbing consiste nel fatto che nel primo manca il carattere della continuità e della sistematicità delle vessazioni, potendo realizzarsi anche attraverso una singola condotta lesiva da cui derivino per il prestatore effetti negativi duraturi nel tempo, idonei a procurargli un danno; nel mobbing è invece richiesto che gli atti persecutori siano uniti da un intento vessatorio e siano posti in essere contro la vittima in modo sistematico e prolungato nel tempo. Per lo straining non è dunque richiesta la prova dell’intento persecutorio, invece necessaria per la fattispecie di mobbing, seppur possa essere fornita dal lavoratore anche attraverso presunzioni, purché esse siano gravi, precise e concordanti. Possono integrare lo straining condotte del datore, anche distanziate nel tempo, anche prive del carattere della continuità, tali da rendere l’ambiente di lavoro stressogeno e ostile, con conseguente lesione dell’integrità psico-fisica del lavoratore. Tale azione o azioni devono avere conseguenze durature e costanti a livello lavorativo. Lo straining può realizzarsi con attacchi ai contatti umani, isolamento sistematico, cambiamenti delle mansioni, attacchi contro la reputazione della persona, violenza o minacce di violenza. In presenza di straining è possibile chiedere il risarcimento del danno.

Violenze, minacce e insulti

Tra i poteri disciplinari del datore di lavoro vi è quello di contestare al dipendente, verbalmente, eventuali errori. Quindi “sgridare” il dipendente che non ha lavorato bene è un diritto del datore, ma deve sempre rispettare il decoro e la dignità della persona. Per cui non può avvenire in pubblico, davanti ad altri dipendenti, né può essere posto con azioni minacciose e violente. Gli insulti in assenza del dipendente danno luogo al reato di diffamazione.